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商業網絡平臺如何規制數據壟斷

隨著數字經濟時代的到來,大數據產業和大數據交易不斷發展,網絡平臺紛紛崛起,產生了許多掌控億級消費者數據的超級商業網絡平臺且逐漸主導了許多社會的基礎性公共服務,其在為社會創造福利的同時,數據壟斷也是存在于超級網絡平臺背后的陰影。大數據時代,商業網絡平臺經營者收集用戶數據的行為,在某種程度上為企業運營所必需,主要在于網絡平臺能夠通過收集、整理用戶使用平臺時存留的數據,分析用戶習慣,進行制作用戶畫像并提供精準的廣告投放和相關服務,為用戶的選擇提供便利。用戶數據作為驅動產業發展的重要資源,在商業網絡平臺中的地位越來越高,擁有更多的用戶數據就能在市場競爭中處于更有利的地位。然而超級商業網絡平臺利用大數據壟斷能夠使其在競爭中處于優勢地位,卻可能不利于中小互聯網企業的發展,甚至可能對用戶權益、市場環境和國家網絡安全造成巨大損害,因此必須對網絡平臺利用大數據濫用市場地位的行為進行規制,以促進行業健康發展,維持社會經濟秩序。

商業網絡平臺如何規制數據壟斷

一、商業網絡平臺濫用市場支配地位的反壟斷法規制

(1)完善商業網絡平臺市場支配地位的認定:

01.相關市場的彈性化界定:相關市場的界定要素可以靈活運用,要考慮行業領域的商業經營模式、市場競爭結構、集中度和商品的特征、用途、價格等進行需求替代分析和供給替代分析,或者從交叉學科的學術成果中探索多種經濟學分析工具來界定。《國務院反壟斷委員會關于平臺經濟領域的反壟斷指南》中明確指出,在準確界定相關市場條件不足或非常困難時,如果直接事實證據充足,濫用行為持續時間長,且競爭損害明顯,可以直接認定具有市場支配地位。這為相關市場界定的前置性分析范式開了一道口子,也與最高人民法院在“奇虎訴騰訊濫用市場支配地位糾紛案”中的觀點相印證,即“如果通過排除或者妨礙競爭的直接證據,能夠對經營者的市場地位及被訴壟斷行為的市場影響進行評估,則不需要在每一個濫用市場支配地位的案件中都明確而清楚地界定相關市場”。然而越過相關市場的界定直接判決是否構成濫用行為,需要案件具備極強的特殊性和代表性,因為競爭行為都是在一定的市場范圍內展開的,界定相關市場可以明確經營者之間競爭的市場范圍及其面對的競爭約束。

02.完善市場份額標準:《反壟斷法》第19條規定了依據市場份額推定經營者支配地位的幾種情形,但商業大數據平臺間的競爭具有動態性,平臺成長周期短,且某一時間段具有市場支配地位的平臺,在另一時間段可能已退出市場競爭。因此,在商業網絡平臺市場競爭中,市場份額推定標準的認定要素要根據大數據的特性做出相關的調整。一方面,由于在商業網絡平臺的市場競爭中,市場支配地位的認定還需要考慮到網絡效應導致的用戶轉換難易程度、市場準入壁壘等因素,所以應當適當降低市場份額標準這一結構性因素在市場支配地位認定中的權重,不能簡單認為占有較大市場份額,等同于占有市場支配地位。另一方面,基于對互聯網市場競爭激烈、進出頻繁等特點的考慮,在對商業網絡平臺進行市場份額推定時,應當綜合考慮市場份額具有較強的穩定性和競爭對手的市場占有率兩個因素,并考察較長一段時間內市場份額的動態情況。

03.考慮網絡效應的影響:在經濟學中,網絡外部性也稱為網絡效應。網絡效應的強弱程度受三個條件的影響:一是網絡的結構,即成員間關系的密切程度;二是網絡的規模,即用戶數量的大小;三是網絡的標準。在大數據競爭的背景下,網絡商業平臺對數據的收集和使用會進一步擴大網絡效應,獲得更多的用戶;在此基礎上獲取更多的用戶信息;向用戶推銷更精準的商品和服務;用戶行為又會產生數據并強化網絡效應,形成循環。因此,對于商業網絡平臺,在用戶數量具有較大優勢時,即代表著在數據收集方面擁有巨大競爭優勢,能夠擁有海量的數據規模,其市場支配地位認定必須要對網絡結構和網絡規模兩大因素綜合評價。

(2)“雙向規制”的行政監管模式:在某些情況下,商業網絡平臺的諸多行為看似已違反反壟斷法,那是否就意味著反壟斷執法機構可直接進行監管,還是仍需要與行業監管機構的合作和介入?答案毋庸置疑,需要行業監管機構的合作和介入。如前文所述,網絡商業平臺具有不同于傳統市場的特殊性,而且信息技術問題是網絡平臺發展的前提,這就意味著在認定其行為時具有更高的技術要求。對于一般行政執法人員來說,對于技術性質的判斷可能不足,較難把握問題的實質,如果強行監管,無疑將對執法權威性帶來不可估量的損害。而行業監管機構人員,有著專業的技術背景,能夠更好的把握技術的變化情況,更能識別問題的本質。另一方面,反壟斷執法機構和行政監管機構可能具有不同的目標和任務,反壟斷執法機構的規制行為,可能將會給行業發展帶來不利影響。因此,實行“雙向規制”的行政監管模式,既能對壟斷行為進行有效規制,也能對商業網絡平臺的發展營造良好的環境。

(3)鼓勵私人救濟:經營者對于市場的變化最敏感,一旦有侵犯其合法權益的行為,往往能夠第一時間發現,并且勝訴的賠償金額能夠最大程度的補償經營者的損失。但是目前,原告收集證據具有巨大難度,因此實施“舉證責任倒置”具有重要意義。但我們也要清楚的認識到,實施“舉證責任倒置”稍有不慎就有可能導致濫訴,使得被告疲于應訴。因此,此處所提“舉證責任倒置”并非要完全免除原告的舉證責任,而是可以降低其證據的證明力度,法官不對證據的證明力進行判定,而是被告對原告的證據進行反駁,但被告提供的證據的證明力應足以推翻原告證據。適當降低原告證據的證明力,既遵循了“誰主張,誰舉證”的一般原則,又變相減輕了原告的舉證責任,能夠增加原告的訴訟積極性。

(4)建立數據共享制度:數字經濟發展中,商業網絡平臺只有將收集的數據匯總、分享,才能將大數據的價值最大化,因此有必要建立數據強制分享制度。當然,對于數據的共享與否,商業主體擁有自主決定的權利,法律不能強制介入,只有在特殊情況下才能啟用該機制。強制商業網絡平臺進行大數據分享,首先應當準確估計數據的價值,對大數據的強制分享持審慎觀點和保守主義態度,因為不同數據對不同商業平臺的價值也各不相同,在將其確定為必要設施后很可能成為其他網絡商業平臺的新競爭優勢。另外還需要滿足以下條件:一是該平臺應具有市場支配地位,這是濫用市場支配地位行為的前提條件;二是強制分享的數據必須是難以替代的、可能阻礙競爭和技術進步的符合“必要設施”標準的數據;三是重視數據擁有者的抗辯事由,畢竟這一制度“在維護競爭自由的同時犧牲了產權保護”。

(5)強化算法監管:在用戶數據搜集分析的算法不斷完善之下,商業網絡平臺對用戶的畫像也越來越精準,提供的服務也會更貼近消費者的消費欲望,定價更接近消費者的價格極限。因此,增強定價算法的可審計性、實現監管透明化是保護消費者合法權益有效措施。要實現有效監管,必須在立法上先對算法的可審計性做出規定。我國反壟斷法第 39 條規定了可供反壟斷機構查閱、復制的文件和資料,應當將商業網絡平臺的大數據算法也收納到其中。另外,電子商務法第31條的規定也值得借鑒,對于算法的編程、更新記錄進行保存,有助于保留用于算法審查的證據和材料。此外,在實踐中,可以聘請具有計算機行業背景的“專業人員”在執法人員的陪同下進行算法審查,并出具相關意見,以提升對網絡商業平臺的監管能力。

二、商業網絡平臺利用大數據市場競爭的特點分析

(1)大數據市場競爭易促成市場支配地位:當下商業網絡平臺普遍采用“免費”的商業模式,但在接受網絡平臺服務時,用戶的使用習慣等個人數據會以非貨幣形式提供給商業平臺,平臺經營者通過數據收集和分析,轉化為精準廣告投放、產品服務質量提高等隱性收入。“大數據的利用可以為互聯網企業獲得市場支配地位提供幫助,并成為市場力量的重要來源和關鍵因素”。超級商業網絡平臺擁有龐大的客戶群體,能夠在提供平臺服務時收集到大量的用戶數據。同時,基于自身平臺與用戶交互產生的數據,與企業經營范圍、發展目標等有很強的匹配性,對商業平臺的發展有著極高的價值。而新進入市場的企業或規模較小的企業客戶群體小,往往難以獲取足量的用戶數據。因此,超級商業網絡平臺對大數據的獲取優勢,可能會對潛在的競爭對手進入市場制造障礙,導致大數據市場的壟斷。

(2)大數據市場競爭受網絡外部性影響較大:網絡外部性是商業網絡平臺的一個重要特點。在直接網絡外部性方面,當網絡商業平臺的用戶數量越多時,對于消費者的價值就越大,例如人們更傾向于選擇用戶數量更多的社交網絡平臺,這意味著成為大型商業網絡平臺的用戶,能夠對消費者帶來便利。在間接網絡外部性方面,一方市場的用戶數量增加,會吸引另一方市場的用戶相應增加,例如用戶數量更多的網絡購物平臺,往往有更多的商家愿意入駐。網絡商業平臺自身不擁有生產資料,只注重打通壁壘和分享渠道,起到某種“中介”作用。在這種模式下,消費者作為需求方,需要能提供更多價值的大型平臺,商戶或廣告商作為供應方也愿意在較大的市場中吸引消費者。另外,網絡外部性還具有鎖定規律,一旦用戶形成了依賴,就不會向其他網絡平臺轉移,因為轉移將導致用戶改變使用習慣,耗費時間成本、金錢成本等,這是用戶不愿轉移的主要原因。

三、商業網絡平臺濫用市場支配地位的表現及損害后果

(1)技術性搭售行為:當商業網絡平臺在原相關市場具有優勢地位后,往往會將其數據優勢地位傳導到搭售品市場上,協助其搭售品獲取競爭優勢,而搭售品市場的經營者不得不面臨主售品和搭售品兩個市場的“雙重”競爭壓力和進入壁壘,如在使用某些搜索引擎進行搜索時,位于結果前列的多與該搜索引擎有關。另一方面,如果該平臺在進入搭賣品市場后,利用主售品與搭售品的組合競爭優勢謀求在搭賣品市場的壟斷地位,即通過二重獨占將現有競爭對手排擠出相關市場并設置市場壁壘阻止潛在競爭者進入市場,就會使搭賣品市場由原來的競爭市場變為壟斷市場,這對于搭售市場的原有競爭者而言也就提高了其進入壁壘。

(2)排除或限制交易數據行為:在網絡經濟中,很多交易行為的目的就是為了獲得用戶“注意力”,只有用戶數量多,才能收集相關數據。但用戶數據是每一個商業網絡平臺企業得以生存的關鍵,是保持自身的優勢競爭地位的關鍵。網絡服務商或者其他數據主體在為用戶提供服務時,如果人為設置壁壘或障礙防止用戶數據轉移到其他網站或者服務器上,就會造成排除、限制相關數據市場競爭的后果。另外,如果拒絕交易的數據構成了競爭者某項服務的必要資源,這種行為會從根本上阻止競爭對手進入市場或導致部分競爭者退出市場,如果拒絕交易主體未能證明其手段的必要性和適當性,就構成拒絕交易的排他性濫用行為。

(3)價格歧視行為:商業網絡平臺通過收集、分析用戶數據,能夠根據用戶的特點實現準確畫像,從而為用戶提供精準服務,因此大數據很容易成為商業網絡平臺實施價格歧視的工具。對于不同的客戶群體采取不同的定價措施屬于正常的競爭策略,可以為平臺爭取到競爭優勢,但當具有支配地位的平臺對同一客戶群體提供不同的價格和交易條件時,就極有可能構成濫用市場支配地位的行為。基于大數據的個性化服務能夠評價出用戶對價格的敏感度,從而使用戶暴露在巨大的價格歧視風險之中,價格歧視行為會直接損害用戶的利益。

結語:在大數據時代,某些新生事物的個性可能會模糊法律的判斷標準,但究其本質,依舊能與現有法律相吻合。正如商業平臺利用大數據的行為可能涉及濫用市場支配地位,雖然可能相關市場界定存在困難、受網絡外部性影響較大、濫用行為不明顯等,但只要根據其特性尋其本質,對癥下藥,對破壞市場競爭的行為依舊能夠進行有效的規制。當然,規制過程中,也正因為上述認定過程中存在的困難,不能簡單地直接適用反壟斷法進行規制,而是應以“謙抑”的態度,既不能打壓其發展的勢頭,也不縱容濫用市場支配地位的行為。租用服務器可咨詢夢飛云idc了解。

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