作為數(shù)字經(jīng)濟新熱點，5G技術(shù)在2019年迎來商用的春天，作為推動全球經(jīng)濟發(fā)展的新動力，各國都高度重視5G技術(shù)布局，服務(wù)器租用，甚至將其上升到國家戰(zhàn)略的高度。而5G技術(shù)可預(yù)見的廣泛鋪陳，將帶來更快、更密集的數(shù)據(jù)流，這一趨勢將大大推動對于互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)中心（“IDC”）容量的更多需求，為數(shù)據(jù)中心業(yè)務(wù)帶來重大發(fā)展機遇和挑戰(zhàn)。

特別是在5G技術(shù)世界領(lǐng)先但數(shù)據(jù)中心業(yè)務(wù)起步較晚的中國，對于數(shù)據(jù)中心的需求將呈現(xiàn)爆發(fā)式增長的趨勢。在這一背景下，IDC產(chǎn)業(yè)無疑將吸引大量資金實力雄厚、經(jīng)驗豐富的境外投資者（特別是境外PE投資基金）進入中國市場。盡管隨著《外商投資法》的出臺，中國的對外開放將呈現(xiàn)進一步擴大的趨勢，但是如果外資想要投資涉及經(jīng)營IDC業(yè)務(wù)的IDC運營商和云服務(wù)商，仍將面臨嚴(yán)格的外資準(zhǔn)入限制（注：相關(guān)限制請參見《從數(shù)字地產(chǎn)到服務(wù)運營：IDC產(chǎn)業(yè)鏈全解析（一）》）。作為本系列第二篇文章，本文將為大家進一步解析外商投資IDC業(yè)務(wù)應(yīng)如何設(shè)計交易架構(gòu)。

一

境外投資者投資IDC運營業(yè)務(wù)的限制

如我們上一篇文章所述，IDC運營方需要獲得《增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證》（B11類[1])（“IDC牌照”）方可經(jīng)營互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)中心業(yè)務(wù)（“IDC業(yè)務(wù)”）。根據(jù)目前中國的外資準(zhǔn)入政策，IDC業(yè)務(wù)原則上未對外資開放，僅在CEPA協(xié)議[2]下對符合條件的香港和澳門資本允許在中國大陸設(shè)立中外合資企業(yè)運營IDC業(yè)務(wù)，且港澳資股權(quán)比例不得超過50%。例如，公開信息顯示，法國源訊公司在香港設(shè)立一家香港公司，再以該家香港公司與境內(nèi)股東紅杉寬帶合資設(shè)立源訊云計算有限公司并獲得IDC牌照。 

盡管如此，通過CEPA協(xié)議獲得運營IDC業(yè)務(wù)的資格難度仍然較大。以香港為例，由于CEPA協(xié)議要求申請者在香港從事實質(zhì)性商業(yè)經(jīng)營3年以上（含3年），大多數(shù)境外財務(wù)投資者的香港主體均無法滿足該要求，因此無法通過CEPA協(xié)議獲得運營IDC業(yè)務(wù)的資格。鑒于此，境外投資者在投資從事IDC業(yè)務(wù)的持牌公司時，需要充分考慮投資方的外資屬性對于公司架構(gòu)以及牌照存續(xù)的影響。

二

投資架構(gòu)

根據(jù)我們的研究并結(jié)合以往的經(jīng)驗，境外投資者理論上可以探討通過代持和VIE架構(gòu)進行投資。下面我們將就幾種架構(gòu)的可行性進行分析：

（1）指定境內(nèi)自然人代持

（a）架構(gòu)：

境外投資者通過在境內(nèi)指定境內(nèi)代持自然人（“代持人”）并向代持人提供人民幣借款的方式，由該代持人作為股東投資被投公司，境外投資者與代持人簽署代持協(xié)議。基本架構(gòu)如下：

（b）利弊及可行性分析：

（2）在投資方層面借鑒VIE架構(gòu)

（a）架構(gòu)：

由于代持人直接持有被投公司股權(quán)存在股權(quán)穩(wěn)定性差、信用風(fēng)險等問題，為加強對代持人的控制，可以借鑒VIE架構(gòu)的模式，即由境外投資者通過在境內(nèi)設(shè)立一家外商獨資企業(yè)（“WFOE”），向代持人提供人民幣借款，由代持人新設(shè)一家境內(nèi)公司（“境內(nèi)公司”），參與持有IDC牌照企業(yè)的融資。境內(nèi)公司、代持人和外商投資者的WFOE簽署控制協(xié)議，將代持人持有境內(nèi)公司的全部股權(quán)質(zhì)押給WFOE。基本架構(gòu)如下：